Scission: comment scinder une entreprise en deux parties distinctes

Dernière mise à jour le 11 février 2021 à 10h57

Vous avez donc décidé de scinder votre entreprise en parties distinctes et vous souhaitez que ces parties appartiennent entièrement indépendamment les unes des autres. Cela peut être dû au fait que certaines parties de l’entreprise se développent de manière très différente, ou peut-être parce que vous avez un acheteur pour une partie, mais pas pour l’autre. Quelle que soit la raison, vous avez peut-être pensé que vous pouviez simplement transférer l’entreprise et les actifs que vous souhaitez séparer; mais maintenant, votre comptable vous dit que cela pourrait avoir des conséquences fiscales horribles et que vous devrez peut-être utiliser un processus plus long, comme la scission, afin de minimiser l’exposition fiscale.

Alors qu’est-ce qu’une scission ?

Il s’agit d’une ségrégation des activités commerciales initialement détenues en propriété commune, d’une manière qui, espérons-le, supprime (ou réduit considérablement) tout coût fiscal.

Une scission peut soit donner lieu à deux entreprises distinctes, chacune avec les mêmes actionnaires détenant les mêmes proportions dans les nouvelles structures de propriété (reflétant la propriété pré-scission); ou il peut s’agir d’une scission par partition, c’est-à-dire que l’entreprise fusionnée ne compte que quelques-uns des actionnaires d’origine.

Une scission simple peut souvent être entreprise sans pénalité fiscale; tandis qu’une scission de partition subira généralement une fuite fiscale en ce qui concerne le droit de timbre (à 0,5%).

Pourquoi se retirer?

Les raisons les plus courantes de vouloir se séparer d’une entreprise sont:

• pour séparer différents secteurs d’activité;
• pour faciliter une vente ou un investissement dans une partie seulement d’une entreprise;
• pour promouvoir un changement important d’orientation stratégique;
• pour diviser un groupe détenu conjointement (ce qui est souvent la solution pour diviser des entreprises familiales lorsque les parties héritières ne sont pas d’accord sur la façon dont les entreprises devraient être développées);
• pour restituer de la valeur aux actionnaires; ou
• pour débloquer la valeur des entreprises sous-jacentes.

Comment se séparer

Il existe quatre façons principales de se séparer d’une entreprise:

(i) par scission directe de dividendes

(ii) par scission indirecte (ou à trois)

(iii) au moyen d’une scission du régime de liquidation de l’article 110 de la Loi sur l’insolvabilité; ou

(iv) en procédant à une scission de réduction de capital

Chacun des quatre types de scission énumérés ci-dessus permet à la société de:

• scinder ses activités sans coût fiscal pour l’entreprise (sous réserve du point sur les séparations de partition et le droit de timbre mentionné ci-dessus) permettant aux entreprises de se développer indépendamment les unes des autres; et
• évitent qu’une taxe réputée sur la distribution ou la cession ne pèse sur les actionnaires à la suite de la restructuration.

Il arrive souvent que les options (i) et (ii) ne puissent pas être utilisées, car pour ce faire, une société doit disposer de réserves distribuables égales à la valeur comptable des actifs en cours de scission.

Cela laisse la scission de l’article 110 de la Loi sur l’insolvabilité (qui nécessite la nomination d’un liquidateur et, pour cette raison, est souvent perçue par les entreprises comme un désavantage) ou une scission de réduction de capital.

L’objet de cet article est la scission par réduction de capital, car ces deux dernières années ont vu une augmentation marquée du nombre de ces fusions entreprises. Leur popularité soudaine est vraisemblablement la conséquence de l’introduction de la procédure de solvabilité des entreprises, qui ne nécessite qu’une déclaration de solvabilité signée par tous les administrateurs pour procéder à une réduction de capital, par opposition à l’exigence historique d’approbation judiciaire.

Scission de réduction de capital

Une scission de réduction de capital implique qu’une société mère (qui peut avoir été spécifiquement insérée dans une structure de société aux fins de la scission de réduction de capital) décide de réduire son capital social afin de restituer une partie du capital à ses actionnaires. Mais au lieu de transférer des liquidités aux actionnaires pour satisfaire la réduction de capital, la société transfère des actions liées à la partie de l’entreprise en cours de scission.

La raison de cette approche un peu longue (ou du moins ce qui peut sembler une approche à long terme) est d’éviter qu’une distribution imposable ne survienne pour les actionnaires. Une scission par réduction de capital empêche une distribution des revenus en remboursant le capital versé sur les actions des actionnaires par réduction de capital afin qu’aucune distribution ne se produise.

En termes très basiques, une scission par réduction de capital nécessite les étapes suivantes:

• une nouvelle société (« Newco ») est constituée et placée au-dessus de la société dont l’activité va être scindée (bien que cela ne soit pas toujours nécessaire, cela dépendra si la société existante dispose d’un capital-actions suffisant pour tenir compte de la réduction de capital);
• Newco incorpore une nouvelle filiale et la partie de l’activité qui doit être scindée est transférée de la société à la nouvelle filiale. Cela laisse un groupe avec Newco au sommet, et deux filiales distinctes en dessous;
• une nouvelle société est constituée (« Newco2 »), de sorte que lorsque Newco réduit son capital social et va distribuer les actions de la nouvelle filiale (portant l’activité séparée), ces nouvelles actions de la filiale peuvent être transférées à Newco2. Newco2 émet à son tour des actions en elle-même aux actionnaires de Newco.

À condition que les actionnaires reçoivent des actions Newco2 conformément aux règles fiscales de reconstruction de la société, ils ne sont pas considérés comme ayant disposé de leurs actions dans Newco. Les actions Newco2 sont plutôt considérées comme ayant été acquises au même moment et pour le même coût que les actions Newco.

Cela signifie que tout gain sur les actions Newco n’est pas imposé jusqu’à la cession des actions Newco2.

Considérations pratiques

Il y a quelques aspects pratiques à considérer avant d’entreprendre toute sorte de scission; par exemple:

• Considérez l’impact sur tous les régimes de retraite
• Considérez l’impact sur tous les régimes d’options d’achat d’actions des employés; par exemple, déclenche-t-il l’exercice?
• Chacune des entités fusionnées peut-elle fonctionner séparément / indépendamment l’une de l’autre après la restructuration (faudra-t-il un partage conjoint des locaux, un partage de la propriété intellectuelle ou une utilisation partagée des installations administratives telles que les ressources humaines et l’informatique?)
• L’autorisation HMRC peut être obtenue avant d’entreprendre la scission pour confirmer que la restructuration proposée devrait bénéficier d’un allégement de reconstruction en ce qui concerne les plus-values imposables et qu’elle ne tombera pas sous le coup des règles anti-évitement des transactions sur valeurs mobilières.

À propos de Jonathan Lea

Jonathan est un avocat spécialisé en droit des affaires qui exerce depuis plus de 14 ans, d’abord dans les plus grands cabinets internationaux, avant de travailler dans des cabinets plus petits et depuis 2013 pour lui-même.
Le réseau Jonathan Lea est maintenant un cabinet d’avocats réglementé par la SRA qui emploie des avocats, des stagiaires et des parajuristes qui travaillent à partir d’un bureau moderne à Haywards Heath. Cette équipe soudée est renforcée par un réseau fiable d’avocats indépendants spécialisés qui, le cas échéant, se combinent de manière transparente avec l’équipe centrale.
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