Injunções

Introdução

Esta Nota informativa explica que uma liminar é; os diferentes tipos de injunção; quando uma liminar será concedida, e como obter e aplicar liminar.

esta nota de Briefing não deve ser considerada como aconselhamento jurídico e você deve entrar em contato conosco para obter conselhos sobre suas circunstâncias específicas.

1. o que é uma liminar?

em termos simples, uma liminar é uma ordem judicial que proíbe uma pessoa de fazer algo (uma liminar proibitiva) ou exigir que uma pessoa faça algo (uma liminar obrigatória). As injunções proibitivas são mais comumente concedidas em casos de proteção de negócios, embora existam outras formas específicas de Injunções, incluindo injunções de trampolim, ordens de busca, ordens de farmacologia de Norwich e injunções de congelamento que estão além do escopo desta nota de Briefing.

um dos benefícios de uma liminar como remédio, em oposição a um pedido de indenização ou uma conta de lucros, é que as liminares podem ser interlocutórias ou finais. Uma liminar interlocutória ou provisória é concedida em um estágio inicial do processo judicial, enquanto se aguarda uma decisão final do tribunal em julgamento. As injunções provisórias podem ser concedidas até uma data especificada ou até o julgamento da ação.

uma liminar final é concedida na conclusão do processo e durará até uma data especificada ou indefinidamente. De um modo geral, o ônus da prova sobre o requerente de uma liminar final é maior do que para uma liminar provisória. A grande maioria dos casos de proteção de negócios se estabelece antes do julgamento e, portanto, o restante desta nota informativa se concentrará em princípios e procedimentos relacionados a injunções provisórias, embora geralmente sejam bons para injunções finais também.

1. injunções provisórias

remédio discricionário

deve ser entendido que uma liminar é concedida a critério do tribunal – não está disponível como remédio por direito. Uma liminar geralmente será concedida quando parecer justo e conveniente ao tribunal fazê-lo. Se o tribunal exercerá seu poder discricionário para conceder uma liminar dependerá de uma série de fatores, incluindo, se houve algum atraso, se a liminar pode ser enquadrada em termos claros para que possa ser devidamente policiada, e se o próprio requerente embarcou em qualquer má conduta ou ilegalidade que esteja ligada à medida solicitada – muitas vezes referida como “mãos impuras”.

dito isso, o tribunal deve exercer sua discrição de acordo com as diretrizes estabelecidas por Lord Diplock no caso seminal de American Cyanamid Co-v-Ethicon Limited

as Diretrizes americanas de Cyanamid

as diretrizes exigem uma consideração das seguintes questões:-

• existe um problema sério para ser julgado
• Gostaria de danos ser uma solução adequada,
• Onde faz o balanço de conveniência leigos
• existem outros fatores especiais

Problema Sério para ser Julgado

não é necessário Que o Requerente para mostrar que é mais provável do que não obter, no final, uma liminar no julgamento. Tudo o que o requerente precisa para satisfazer o Tribunal de Nesta fase, é que a reivindicação tem alguma substância e não é frívola ou vexatória. Somente se o requerente não satisfizer o tribunal que tem alguma perspectiva real de sucesso, ele falhará neste teste.

adequação dos danos

o tribunal considerará a seguir se os danos seriam um remédio adequado para o requerente. Esta questão é considerada pela primeira vez do ponto de vista do requerente. É comumente encontrado em casos de proteção de negócios que os danos não serão um remédio adequado. Em primeiro lugar, muitas vezes é impossível ou extremamente difícil quantificar a perda em tais casos. Por exemplo, em um caso de solicitação, seria necessário provar que a perda de um cliente ocorreu como resultado da solicitação, e não por algum outro motivo, como a saída do funcionário. Também pode ser difícil provar perdas consequentes, como perda de boa vontade.

é frequente que o trabalhador não tenha fundos suficientes para receber uma indemnização (especialmente se tiver de pagar os custos também). Uma consideração das respectivas posições financeiras das partes pode, portanto, ter que ser realizada pelo tribunal, embora geralmente seja o caso que o tribunal encontrará a favor do requerente nesta fase de uma disputa de proteção comercial.

a mesma questão também será considerada pelo Tribunal da perspectiva do réu em relação à empresa cruzada do requerente em danos (veja abaixo). Os danos podem ser difíceis de avaliar quando o efeito de uma liminar provisória é sufocar um negócio inicial – Enquanto isso é menos provável que seja o caso em que o empregado apenas sofra perda de ganhos por ir trabalhar para um concorrente como um mero empregado.

equilíbrio de conveniência

a terceira etapa do teste é que o tribunal avalie o respectivo inconveniente ou perda para cada parte, dependendo se a liminar provisória é concedida ou não. Os fatores concorrentes e peso a serem anexados a cada um, varia de caso para caso e não pode ser facilmente listado, mas eles foram encontrados para incluir a privação de emprego; a importância de preservar informações confidenciais; danos à boa vontade do negócio e a atitude e conduta do réu. Como afirmado por Staughton LJ “a questão principal é, então, um dos mal menor: vai fazer menos mal para conceder uma liminar que, posteriormente, passa a ser injustificada, ou recusar-se a se-lo, posteriormente, acontece que uma liminar deveria ter sido concedido…”, caso contrário o que se refere ao Pode LJ como “o equilíbrio do risco de fazer uma injustiça…”.

a forma como os tribunais aplicam o teste de equilíbrio de conveniência varia de caso para caso. Por exemplo, o facto de uma injunção causar danos desproporcionados a uma empresa em fase de arranque tem sido considerado um factor determinante, ao passo que o facto de uma injunção, contra a utilização ilegal de informações, poder conduzir uma empresa em fase de arranque à liquidação, não foi considerado uma consequência.Lord Dipolock, em American Cyanamid, concluiu que onde os outros fatores parecem ser equilibrados uniformemente, o tribunal deve tomar as medidas calculadas para preservar o status quo. Em casos de proteção de negócios, no entanto, os eventos podem se mover rapidamente e em que ponto o status quo deve ser julgado? Em um caso subsequente, Lord Diplock sugeriu que deveria ser a data de quando o processo foi emitido. Foi sugerido por Dillon LJ, que na ausência de uma carta antes da ação, o status quo deve ser julgado a partir da data de serviço do processo, em vez de emitir. No contexto de um caso de pacto restritivo, é provável que o status quo seja julgado a partir da data imediatamente antes de o funcionário supostamente violar o Pacto.

outra questão que o tribunal levará em consideração é o período de tempo em que a liminar provisória permanecerá em vigor antes que possa haver julgamento. O fato de um juiz (como é comumente o caso são disputas de proteção de negócios) estar preparado para dar instruções para um julgamento rápido das questões, seria um fator relevante ao pesar o equilíbrio de conveniência. Lord Diplock também concluiu que, onde as vantagens e desvantagens para as respectivas partes eram equilibradas uniformemente, pode ser apropriado considerar as forças relativas do caso de cada parte, com base nas evidências escritas apresentadas na audiência do pedido. Ele deixou claro que uma consideração das evidências só era apropriada, onde não poderia haver disputa credível sobre os fatos. O tribunal não pôde embarcar em nada parecido com um julgamento da ação sobre evidências conflitantes no estágio intermediário.Laddie J, era da opinião de que Lord Diplock pretendia apenas excluir a consideração dos méritos relativos do caso em que havia questões particularmente intratáveis de fato ou lei envolvidas. Se o tribunal pudesse chegar a um ponto de vista quanto à força do caso com base em evidências escritas credíveis, então deveria fazê-lo. Laddie J, deu a seguinte orientação, que deve ser visto como complementando as Diretrizes americanas de cianamida;

• as injunções provisórias são discricionárias e dependem de todos os fatos do caso.
• não existem regras fixas quanto ao momento em que uma liminar provisória deve ou não ser concedida – a medida deve ser mantida flexível.
• o tribunal raramente deve tentar resolver questões complexas de fato ou lei contestada no estágio intermediário.
• O tribunal deve ter em conta a medida em que os danos são susceptíveis de ser uma solução adequada, e a capacidade da outra parte para pagar, o saldo de conveniência; manutenção do status quo e qualquer visão clara o tribunal pode chegar à força relativa dos partidos casos.

Exceções para a American Cyanamid Diretrizes

Enquanto a American Cyanamid orientações aplicam-se na restrição do comércio casos, as diretrizes não são aplicadas inflexibly e uma exceção será aplicada, em particular, onde o caso é improvável chegar a julgamento perante o provisórias já serviu o seu propósito – em outras palavras, de forma a tornar provisória de ouvir efetivamente determinante de todo o processo. Esta é uma característica particular das injunções restritivas do Pacto, onde, por sua própria natureza, muitas vezes há um período limitado de tempo para executar.

em Lansing Linde Ltd-v-Kerr o juiz em primeira instância, recusou-se a conceder uma liminar com base em sua visão da força dos respectivos casos. Ele indicou que o teria feito, se pensasse que a reivindicação provavelmente teria sucesso no julgamento. O assunto foi submetido ao Tribunal de apelação, que confirmou a saída do Juiz de uma aplicação estrita dos princípios americanos Cyanamid. Staughton LJ, explicou que, se não for possível realizar um julgamento antes que a liminar expire, ou expire substancialmente, a justiça requer alguma consideração no estágio interlocutório sobre se o requerente provavelmente terá sucesso no julgamento. Nestas circunstâncias, não basta decidir apenas que há um problema sério a ser julgado. Embora seja insatisfatório determinar casos com base em evidências escritas, cabe ao juiz controlar a extensão da avaliação probatória.

1. questões processuais

Timing

um pedido de injunção provisória pode ser feito a qualquer momento, inclusive antes do início do processo e após a decisão ter sido proferida. Normalmente, no entanto, um pedido é feito ao mesmo tempo, ou logo depois, a reclamação foi emitida. O tribunal só pode conceder um recurso provisório antes de um pedido ter sido emitido se o assunto for urgente ou se for do interesse da Justiça fazê-lo. Se o pedido for ouvido antes da emissão do processo, o requerente será obrigado a comprometer-se a emitir um formulário de reclamação o mais rapidamente possível.

é essencial que o requerente solicite uma liminar sem demora. É até possível solicitar uma liminar antes que ocorra uma violação do contrato, onde haja fortes evidências de que uma violação é iminente.

jurisdição

normalmente, os pedidos de liminar devem ser feitos a um juiz do Tribunal Superior. Tanto a Chancery Division quanto a Queens Bench Division têm jurisdição para ouvir tais pedidos e outras informações processuais úteis podem ser obtidas no Chancery Guide e no Queens Bench Guide.Mestres e juízes Distritais no Tribunal Superior só têm poder para conceder tipos limitados de Injunções por consentimento ou para variar ou quitar uma liminar anteriormente concedida com consentimento.

um juiz do Tribunal de comarca com jurisdição de julgamento também tem o poder de conceder liminares provisórios, mas um juiz distrital do Tribunal de Comarca só tem o poder de variar ou cumprir uma liminar com o consentimento de todas as partes. O pedido só deve ser feito no tribunal em que o processo substantivo foi ou será emitido, a menos que haja um bom motivo para se candidatar a um tribunal diferente.

com ou sem aviso prévio?

a maioria dos pedidos de medidas provisórias é feita mediante notificação ao entrevistado. A regra geral é que uma cópia do aviso de pedido deve ser apresentada o mais rápido possível após ser apresentada em tribunal e, em qualquer caso, pelo menos 3 dias claros antes da audiência em que o tribunal lidará com o pedido. Quando não houver tempo suficiente para notificar 3 dias claros devido à urgência do pedido, o tribunal ainda espera que o requerente notifique alguns, embora reduzidos, ao entrevistado. Isso é conhecido como”aviso informal”.

O valor de aplicação a informal aviso tenha sido posta em causa na sequência do acórdão do Silber J na CEF Holdings Ltd e Outro v Mundey & Outros onde o Juiz concluiu que, se um curto período de aviso é dado, principalmente se for um muito curto período de pré-aviso – em seguida, os entrevistados para o aplicativo não pode ser esperado para ser bem preparado e colocar todos os legais pertinentes e informações factuais perante o tribunal. Em tais circunstâncias, o requerente tem a obrigação de dar uma divulgação completa e franca (veja abaixo), exceto em relação a questões factuais e legais que o entrevistado levanta e lida na audiência. De muitas maneiras, portanto, um requerente que dá aviso informal tem o pior dos dois mundos, como o entrevistado está ciente do pedido, mas o requerente ainda tem os deveres mais onerosos que teria sido sob Se aplicado sem aviso prévio.

o Tribunal de Justiça pode conceder um recurso provisório sobre um pedido apresentado sem aviso prévio Apenas quando se afigure que existem boas razões para não notificar. A razão usual para não dar aviso é onde tal aviso iria derrotar o propósito de fazer o pedido. Este é particularmente o caso em que o aplicativo é para uma ordem de pesquisa ou uma ordem de congelamento.

onde um pedido sem aviso prévio é feito, as razões pelas quais ele deve ser ouvido sem aviso prévio devem ser incluídas nas evidências de apoio. De um modo geral, se as partes se envolverem em correspondência pré-ação ou se houver atraso, um pedido sem aviso prévio não será justificado.

se um pedido for feito sem aviso prévio, obrigações onerosas adicionais são impostas ao requerente e seus advogados. O mais significativo deles é o dever de fazer uma divulgação completa e franca, ou seja, divulgar ao tribunal todos os fatos e pontos de direito relevantes em relação ao pedido, sejam eles favoráveis ao caso do requerente ou adversos a ele. O dever estende-se às informações que o requerente teria sabido se tivesse feito inquéritos razoáveis e adequados antes de apresentar o pedido. Não só deve haver divulgação completa e franca, mas deve haver uma apresentação justa, completa e objetiva de quaisquer fatos adversos ao caso do requerente.

Onde um material não-divulgação ou de deturpação é estabelecida (normalmente, no subsequente no aviso de audiência) o tribunal, em geral quitação a liminar e penalizar o requerente em termos de custos, apesar de o tribunal continuará a liminar e procure alguma outra sanção contra o requerente, se caso contrário, seria resultado de uma injustiça.Além disso, os advogados do requerente devem fazer uma nota completa do que foi dito durante qualquer audiência sem aviso prévio e fornecer imediatamente uma cópia dessa nota a todas as partes afetadas. Isso é importante para que os afetados pelo pedido saibam a base sobre a qual foi feito e para que o entrevistado possa tomar uma decisão informada de solicitar a quitação do pedido se houver uma falha em fazer uma divulgação completa e franca. A nota da audiência deve ser fornecida ao entrevistado, seja ou não solicitada.

como aplicar

para fazer um pedido de medida provisória, o requerente deve apresentar ao tribunal os seguintes documentos:-

• Um aviso de aplicação (geralmente formam N244)
• O formulário de reivindicação
• Evidência em suporte, normalmente em forma de testemunho de declarações ou depoimentos e exposições
• Um projeto de ordem

Conselho a realização de audiência, além disso, preparar um esqueleto argumento de arquivo e com o tribunal de justiça 2 dias antes da audiência, se possível.

empresa cruzada em danos

é uma prática de longa data e invariável dos tribunais exigir que um requerente que obtenha uma liminar provisória dê um compromisso em danos ao demandado contra o qual a liminar foi concedida. A empresa cruzada será geralmente incluída no projeto de ordem fornecido pelo requerente. O objetivo do compromisso é exigir que o requerente pague por qualquer dano que o demandado sustente em razão da liminar, no caso de o tribunal concluir posteriormente que a liminar não deveria ter sido concedida ou não deveria ter sido concedida pelo período de tempo que foi.

normalmente, no caso das empresas, as contas anuais mais recentes da empresa e as contas de gerenciamento atualizadas serão exibidas.

geralmente, é uma boa prática incluir provas sobre a capacidade do requerente de cumprir a empresa cruzada em danos, se for chamado a fazê-lo, dentro da declaração de testemunha de apoio. Se houver dúvidas sobre a capacidade do requerente para satisfazer a empresa, o tribunal pode exigir a prestação de alguma garantia, como uma garantia bancária ou um pagamento em tribunal.

o pedido

pode estar declarando o óbvio, mas o pedido deve ser elaborado com precisão para que fique claro o que o entrevistado não deve fazer.Além disso, a ordem geralmente conterá um aviso penal, alertando o entrevistado de que a desobediência à ordem seria um desrespeito ao tribunal punível com prisão, multa ou sequestro de bens. Na ausência de tal notificação penal, pode não ser possível fazer cumprir a ordem por meio de procedimentos de compromisso.

A ordem deve conter também as empresas que o requerente dá para o tribunal, como a empresa em prejuízos, de uma empresa para servir o aviso de aplicação e elementos de prova, onde a audiência foi sem aviso prévio na empresa, para fixar uma data para o regresso ou para emitir um formulário de pedido de onde que já não foi feito.

serviço

o aviso de Aplicação, provas de apoio, projecto de ordem e Formulário de reclamação deve ser servido de acordo com o CPR, a menos que o pedido esteja sendo feito sem aviso prévio. Se for, esses documentos, juntamente com uma nota completa da audiência, devem ser servidos em qualquer parte ou pessoa contra a qual a ordem foi solicitada ou obtida.

, a fim de ser capaz de impor a ordem por meio de realização de procedimentos, a ordem contendo penal, a notificação deve ser servida ao réu, pessoalmente, apesar de o tribunal pode dispensar o pessoal de serviço de um prohibitory medida provisória, se ficar provado que o arguido tinha da notificação da ordem por estar presente quando ela foi feita, ou notificados de seus termos por telefone, e-mail ou de outra forma.

1. impor uma liminar

o remédio usual para a violação de uma liminar contendo um aviso penal é através de processos de compromisso por desacato ao tribunal. Em outras palavras, é feito um pedido para comprometer a parte em violação à prisão, embora o tribunal tenha uma série de sanções disponíveis, incluindo a imposição de uma multa ou o sequestro de ativos. O tribunal também pode ordenar que um ato seja feito às custas da parte desobediente. Esses recursos também estão disponíveis para qualquer terceiro que tenha ajudado ou estimulado a violação de uma liminar ou compromisso.

o pedido de compromisso é feito usando um formulário de reclamação da Parte 8, a menos que seja feito no decorrer de processos judiciais existentes, caso em que o pedido pode ser iniciado por Aviso de pedido. O pedido será ouvido por um único juiz do Tribunal Superior. O aviso de aplicação deve deixar claro o que o contempnor teria feito em violação da ordem.

o tribunal não concederá uma ordem de Compromisso se a ordem ou empresa em si for considerada ambígua. O ônus da prova criminal se aplica, portanto, uma pessoa não será considerada em desrespeito ao tribunal, a menos que seja estabelecido sem dúvida razoável que violou uma ordem ou uma empresa. Dito isto, não é necessário estabelecer que o contempnor deliberadamente se propôs a desrespeitar o tribunal. É necessário provar que a conduta foi intencional, em vez de acidental e que o desdenhor estava ciente dos fatos que tornaram sua conduta uma violação da ordem ou empreendimento.

um diretor pode, em certas circunstâncias, ser cometido por desacato quando é sua empresa que viola uma liminar.O Compromisso com a prisão não é a sanção automática por desacato ao tribunal. Muito dependerá da egrégia da violação.

1. descarga de uma liminar

uma liminar pode ser dispensada a critério do tribunal quando o assunto chegar ao tribunal. Geralmente uma liminar será descarregada se:-

• Ele já serviu o seu propósito
• tornou-se opressivo
• houve atraso, desde que a liminar foi concedida
• Não tem sido material de não-divulgação, quando foi concedida sem aviso prévio

s.37 (1) Senior Tribunais Act, 1981.

Ibid e S. 38 Lei dos Tribunais de Comarca de 1984

AC 396.

Lansing Linde Ltd –V – Kerr 1 WLR 251, CA,

Cayne –v – Global Natural Resources Plc 1 All ER 225.

bloqueio Internacional Plc-V-Beswick 3 Todos ER 373.

Roger Bullivant Ltd –v – Ellis ICR 464, CA

Garden Cottage Foods Ltd –v – Leite Marketing Board 1AC 130 HL

Graham –v – Delderfield FSR 313, CA

Unigate fábricas de Laticínios Ltda –v – Bruce, As Vezes 2 de Março de 1988

Talaris (Suécia) AB –V – Controles de Rede International Ltd EWHC 2930 (TCC)

Série 5 Software Ltd –v – Clark 1 Todos os ER 853

Lawrence David –v – Ashton ICR 123

1WRL 251, CA

CPR 25.2(1).

RCP 25.2(2)(A) E (b)

PD 2B.2.2

PD 2B. 2 e PD 25A. 1.2

PD 2B.2.4 e PD 25A.1.3

PD 2B.2.4

CPR 23.2

CPR 23.7(1)

PD 23A 4.2

EWHC 1524

CPR R25.3(1)

Siporex Comércio SA v Comdel Mercadorias 2 Lloyd Relatórios 428

Marc Rich & Co Holding GmbH v Krasner Tribunal de Recurso, de 15 de janeiro de 1999

Beira do Tapete Ltd v Elcombe 1 AMLT 1350

Sita UK Holdings, Ltd & Outra v Serruys & Outros EWHC 698

Thane Investments Ltd v Tomlinson EWHC 2972

Lawrence David Ltd v Ashton (n 13)

CPR R 81.9(1)

CPR R23.991) e (2)

CPR de 81,9 (1) e 81.6

CPR 81.8.(1) Ver, por exemplo, Hydropool Banheiras de hidromassagem Ltd v Roberjot & Outro EWHC 121 (Ch)

Elliot v Klinger 1 AMLT 1165

R v a Cidade de Londres Tribunal de Magistrados, ex p Verde 3 ALLER 551

Sectorguard Plc v Deinne Plc EWHC 2693 (Ch)