a cláusula “pay-if-paid” ou “pay-when-paid” é frequentemente incluída nos subcontratados. Essas cláusulas afirmam que o empreiteiro geral não é obrigado a pagar o subcontratado, a menos e até que o proprietário do projeto pague o empreiteiro geral. Tais disposições podem ser problemáticas para os subcontratantes quando a ação de coleta é necessária. Se o subcontratante exigir pagamento, o contratante geral pode confiar na cláusula pay-when-paid e defender com base no fato de que ainda não foi pago pelo proprietário.
Os tribunais são divididos sobre se a cláusula pay-when-paid é executória. Os seguintes estados determinaram que essas cláusulas (ou certas variações delas) são válidas e que transferem o risco de não pagamento do proprietário para o subcontratado: Arizona, Colorado, Geórgia, Flórida, Illinois, Michigan e Maryland.Em contraste, a Califórnia e Nova York aboliram totalmente a cláusula de pagamento quando paga. Em outros estados, a aplicabilidade dessas disposições ainda não está clara, mas os tribunais tenderam a invalidá-las. Os seguintes estados não parecem ter uma firme regra sobre o assunto, mas tendem a desgraça deles e foram anteriormente anulada, pay-quando-pago cláusulas técnicas ou outros motivos: Alabama, Connecticut, Louisiana, Massachusetts, Missouri, Pensilvânia, Tennessee e Washington, D.C. Federal de Primeiro e o Quarto Circuito do tribunal de Apelações tem também invalidado estes tipos de provisões por várias razões.
esta questão foi abordada em Minnesota em 1990 no caso da Mrozik Construction, Inc. v. Lovering Associates, Inc. Nesse caso, a cláusula em questão afirmava que o subcontratante seria pago “na medida em que o CONTRATANTE tenha sido pago na conta do subcontratante.”De acordo com a tendência em outros estados, o Tribunal de Apelações de Minnesota decidiu que essa suposta cláusula de pagamento quando paga não seria executada. No entanto, esta decisão não invalidou claramente essas cláusulas em geral. Em vez disso, o Tribunal declarou que a linguagem da cláusula não transferia inequivocamente o risco de insolvência do proprietário para o subcontratado e, portanto, não seria aplicada contra o subcontratado para impedir o pagamento. O Tribunal afirmou que tal cláusula não seria executória em Minnesota “ausente linguagem inequívoca e inequívoca” condicionando o pagamento ao subcontratado no pagamento do proprietário.Na época em que Mrozik foi decidido, a legislatura de Minnesota já havia tomado medidas para invalidar certas outras disposições contratuais padrão, mas a cláusula de pagamento quando paga não havia sido abordada. Em 1984, o Capítulo 337 dos Estatutos de Minnesota (às vezes chamado de “declaração de Direitos do Subcontratado”) foi promulgado e invalidado os seguintes tipos de disposições contratuais: 1) cláusulas gerais de indenização; 2) cláusulas jurisdicionais que exigem litígio em outro estado ou aplicação das leis de outro estado; e 3) cláusulas de renúncia de garantia que pretendem renunciar aos direitos de garantia antes
A Declaração de Direitos do Subcontratado também exige ” pagamento imediato aos subcontratados.”Infelizmente, esta cláusula pode ser interpretada para realmente apoiar uma cláusula de” pagamento quando pago ” no subcontrato. Especificamente, a lei estabelece que o contratante geral deve pagar um subcontratado ou fornecedor de material no prazo de dez dias após o contratante geral receber o pagamento por serviços indiscutíveis que o subcontratado ou fornecedor de material forneceu. Uma vez que esta lei está condicionada ao empreiteiro geral receber dinheiro do proprietário, implica que uma cláusula de “pagamento quando pago” pode ser aplicável em Minnesota, especialmente se for “inequívoca”, conforme declarado pelo Tribunal de Mrozik. Portanto, o caso Mrozik e a Declaração de Direitos do Subcontratado lidos em conjunto não resultam em uma resposta clara sobre cláusulas de pagamento quando pagas em Minnesota.
deve-se ter cuidado ao buscar o pagamento de um empreiteiro geral sob um subcontrato AIA ou AGC. Esses contratos geralmente contêm inúmeras disposições vagas e onerosas. Procurar o conselho de um advogado de construção experiente quando confrontado com uma cláusula de pagamento quando paga é recomendado antes de tomar qualquer ação de cobrança