co je zakotvení?
pro společnosti založené před 1. říjnem 2009 mohou memoranda a stanovy uvádět ustanovení, o kterém lze jednat, měnit nebo odstraňovat pouze prostředky, které jsou přísnější než zvláštní usnesení (75% hlasujících musí souhlasit). Pokud ustanovení spadá pod tento popis, považuje se za „zakořeněné ustanovení“ a spadá pod zákon o společnostech z roku 2006, s 22.
pokud jde o změnu stanov, soudy jsou proti zavedeným ustanovením. Podle zákona může společnost svobodně měnit své články. Jessel MR ve společnosti Walker v London Tramways Company prohlásil:
„každý z článků by měl být považován za předpis schopný změny“. Tento přístup souhlasil Lord Lindley Pan, který uvedl, „Společnost je zákonem oprávněna čas od času měnit předpisy obsažené v jejích článcích zvláštními usneseními ‒ a jakékoli nařízení nebo článek, který má společnost zbavit této pravomoci, je neplatný“.
externí smlouvy
je třeba poznamenat, že společnost a její členové jsou omezeni v uzavírání vnějších smluv, které brání změně článků, v Punt v Symons and Co Ltd 2 Ch 506, členové uzavřeli soukromou dohodu, která uvedla, že:
“ společnost nesmí v žádném okamžiku měnit nebo se pokoušet měnit ustanovení stanov týkající se jmenování dodavatele řídícím ředitelem tak, jak byla původně vytvořena, nebo dělat nebo trpět cokoli, co by mělo být provedeno v rozporu s ustanoveními obsaženými v těchto ustanoveních.“
Bryne J prohlásil
“ jsem připraven se domnívat, že za okolností projednávané věci nemůže smlouva fungovat tak, aby zabránila změně článku.“
akcionářské smlouvy
dnes je běžnou praxí, že členové navrhují vnější smlouvy formou „akcionářské smlouvy“. V Russell v Northern Bank Development Corp Ltd 1 WLR 588 bylo rozhodnuto, že ustanovení ve stanovách společnosti, které omezily její zákonnou pravomoc měnit tyto články, bylo neplatné, ale dohoda mimo články mezi akcionáři o tom, jak budou vykonávat svá hlasovací práva na usnesení o změně článků, nebyla nutně neplatná.
články zavazují nové členy bez změny nebo změny – nový investor, který převezme akcie v soukromé společnosti s ručením omezeným, by byl považován za vázaného stávajícími články společnosti. Tato jistina se liší od smluvních, vnějších dohod, protože noví členové nebo investoři by nebyli stranou žádné předchozí dohody.
z judikatury je zřejmé, že společnost může svobodně měnit své články a je zabráněno omezovat změny prostřednictvím vnějších členských smluv založených na smluvním právu. Soudy umožňují členům určitou volnost při provádění akcionářských dohod, které specifikují, jak mohou akcionáři uplatnit své hlasy konkrétním způsobem ve vztahu ke konkrétní akci.
společnosti založené před 1. říjnem 2009 se pokusily upevnit nebo svázat budoucí členy zahrnutím ustanovení do memoranda. Tento postup pro společnosti založené podle zákona o společnostech z roku 2006 by byl marný, protože význam memoranda se snižuje, protože již není součástí ústavy.
při přípravě nových vzorových článků podle zákona o společnostech z roku 2006 doporučil přezkum práva společností, aby členové měli možnost zakotvit ustanovení, což bylo řádně zakotveno v zákoně o společnostech z roku 2006 v kapitole 2, Změna článků, oddíl 22.
- články společnosti mohou obsahovat ustanovení („ustanovení o zakotvení“) v tom smyslu, že uvedená ustanovení článků mohou být změněna nebo zrušena pouze tehdy, jsou-li splněny podmínky nebo jsou-li dodrženy postupy, které jsou přísnější než ty, které platí v případě zvláštního usnesení.
zakotvená ustanovení článků
absolutní zakotvení již není k dispozici pro společnosti založené po 1. říjnu 2009. Výklad právních předpisů, články společnosti mohou obsahovat ustanovení o zakotvení, pokud jde o to, že uvedená ustanovení mohou být změněna nebo zrušena, pouze pokud jsou přísnější než přijetí zvláštního usnesení. Proto by článek vyžadující schválení 80% oprávněných hlasů byl označen za zakořeněný, nebo alternativně „Všichni členové“ musí souhlasit.
záměrem zákona bylo umožnit „absolutní zakotvení“ vzhledem k tomu, že oddíl 22(3)(a) byl přidán ve fázi výboru (a byl v rozporu s absolutním zakotvením), původní klauzule, že uvedené články nemohly být změněny nebo zrušeny, byl odstraněn.
Memorandum, zakotvení a Dodatek (společnosti založené před 1. říjnem 2009)
příklad případu
v květnu 1987 měla majitelka a inženýrka Widgets Limited, paní Singhová, dva syny, kteří byli řediteli a minoritními akcionáři společnosti. Paní Singhová byla velmi hrdá na patentované výrobky, které vyráběla, a když nakonec přešla své podnikání na rodinu, nechtěla, aby se společnost diverzifikovala do nových produktů(což její synové tlačili na svou matku). Po přijetí právní poradenství o založení, doložka v memorandu společnosti obsahovala doložku „absolutní zakotvení“, která uvádí memorandum (a tedy i námitky společnosti), byla neodvolatelná.
v roce 2018 zemřela paní Singhová. Oba synové byli tehdy většinovými akcionáři a chtěli rozšířit své podnikání a změnit memorandum a aktualizovat stanovy na nové vzorové články podle zákona o společnostech z roku 2006.
problém
pro společnosti, které zavedly ustanovení, která jsou součástí jejich memoranda, jsou ustanovení nyní automaticky považována za součást stanov. Zákon o společnostech 2006, s 22(3)(a) umožňuje změnu článků a zakotveného ustanovení na základě souhlasu všech členů společnosti. Oba synové se však shodli, že to problém nevyřeší. Společnosti bylo zabráněno ve změně pomocí § 22 odst.3 písm. a) zákonným nástrojem. Jediným postupem obou synů bylo požádat soudy o usnesení o změně memoranda.
přehled
bylo zjištěno, že ustanovení o zakotvení podrobně popsaná v zákoně o společnostech z roku 2006, s 22, jsou vypracována s prvkem chybného myšlení. Společnostem založeným po 1. říjnu 2009 je zakázáno využívat absolutně zakořeněné články; projednávaná judikatura brání nezměnitelným článkům; a legislativa poskytuje hloupou verzi zakotvení, která pouze vyžaduje, aby ustanovení v článcích byla změněna nebo zrušena, pokud jsou dodrženy podmínky nebo postupy, která vyžaduje, aby 75% nebo více hlasů odevzdaných členy pro přijetí.
jediným východiskem pro malé soukromé společnosti založené před 1. říjnem 2009 s neodvolatelnými ustanoveními v jejich memorandu je požádat o soudní příkaz. Paragraf 28 je hlavní příčinou problému tím, že se považuje za začlenění memoranda pro společnosti zapsané před 1. říjnem 2009 do článků, absolutní zakotvení je zachyceno judikaturou, která umožňuje společnosti úplnou svobodu měnit své články.
Companies Act 1986, s 22
v lednu 2012 memorandum Výboru pro výběr obchodu, inovací a dovedností zabránilo vstupu v platnost oddílu 22(2) (viz níže); článek omezuje, kdy mohou být zahrnuta ustanovení o zakotvení společnosti:
“ zakotvená ustanovení článků
(2) ustanovení o zakotvení lze učinit pouze –
(a) v článcích společnosti o založení, nebo
(b) změnou článků společnosti dohodnutých všemi členy společnosti.“
bylo navrženo, že dva způsoby zavedení zakotvení jsou omezující a spolu s oddílem 22(1) mohou přitahovat práva spojená se sdílenými třídami a ztěžovat změnu takových ustanovení, protože vyžaduje jednomyslný souhlas.
dnes zůstává stanovisko stejné a pro provedení § 22 odst. 2 nebylo navrženo žádné datum.
Richard C. Bishop je autorem stanov: pokyny a precedenty a stanovy pro charitativní organizace a neziskové organizace: pokyny a precedenty.